Dictámenes y Normativa

Ordinarios

Trabajadores de la Salud; Descanso reparatorio; Ley N°21.530; Alcances;

ORD. N°249

25-abr-2024

Responde consulta sobre la aplicación de descanso reparatorio de la Ley N°21.530 ante cambios de empleador.

Departamento Jurídico

Unidad de Dictámenes e

Informes en Derecho

E.59330 (785) 2023

E.59331 (785) 2023

ORD. N°249

MAT.: Ley N°21.530. Alcances.

RORD.: Responde consulta sobre la aplicación de descanso reparatorio de la Ley N°21.530 ante cambios de empleador.

ANTS.: 1)Instrucciones de 19.02.2024 de Jefe de Unidad de Dictámenes e Informes en Derecho (S).

2)Correos electrónicos de 24 y 25 de octubre de 2023.

3) Presentación de 13.03.2023, de don Yordi Romario Morales Navarro.

SANTIAGO, 25.04.2024

DE:JEFA DEPARTAMENTO JURÍDICO (S)

DEPARTAMENTO JURÍDICO

A: SR. YORDI ROMARIO MORALES NAVARRO

yordi_navarro@hotmail.com

Mediante presentación del antecedente 3), usted ha solicitado a esta Dirección un pronunciamiento jurídico que aclare si le corresponde el descanso reparatorio de la Ley N°21.530 de acuerdo con los antecedentes que expone.

Lo anterior, atendido que, según refiere, realizó la solicitud de descanso a su empleador, negándole éste el beneficio, aludiendo que debía estar trabajando desde el año 2020 en la empresa.

Agrega, que ingresó al rubro de farmacias en el año 2019, que no estuvo cesante según acreditan sus certificados de cotizaciones previsionales, no obstante reconocer que tuvo un cambio de empleador en el mes de julio de 2022, a saber, de farmacias Salcobrand a farmacias Ahumada.

Al respecto, cumplo con informar a Ud., lo siguiente:

Con la entrada en vigencia de la Ley N°21.530, este Servicio emitió el Dictamen N°423/12 de 22.03.2023, que fijó su sentido y alcance, cuya copia se adjunta para su conocimiento. Sin perjuicio de lo anterior y para los efectos de responder sus consultas, cabe señalar que, el artículo 1° de la Ley N°21.530, refiriéndose al beneficio en estudio, prescribe:

«Otórgase, por única vez y de manera excepcional, un beneficio denominado "descanso reparatorio" a los trabajadores y las trabajadoras de establecimientos de salud privados, a los de farmacias y de almacenes farmacéuticos, sin distinción de la calidad contractual en virtud de la cual se encuentren vinculados a dichos establecimientos, farmacias y almacenes farmacéuticos. Este beneficio consistirá en catorce días hábiles de descanso, que podrán utilizarse de forma total o parcial. El tiempo durante el cual los trabajadores y las trabajadoras hayan hecho uso del beneficio establecido en este artículo se considerará como efectivamente trabajado para todos los efectos legales, será compatible con el uso de feriados y permisos, y podrá utilizarse inmediatamente antes o después de éstos. Se podrá hacer uso de este beneficio durante el período de tres años contado desde la fecha de publicación de esta ley, conforme a lo dispuesto en los artículos siguientes.

Con todo, si al término de la relación laboral quedan días pendientes de utilizar, el empleador o empleadora deberá compensarlos en dinero al trabajador o trabajadora. Para estos efectos, consignará el valor de los días pendientes que le habrían correspondido utilizar en la respectiva remuneración, entendiéndose trabajados para todos los efectos legales.»

Del precepto legal transcrito se infiere que el "descanso reparatorio" concedido es un beneficio consistente en un determinado número de días de descanso que se otorga a las personas trabajadoras de establecimientos de salud privados, a los de farmacia y almacenes farmacéuticos, cualquiera sea la calidad contractual en virtud de la cual se encuentren vinculados a dichos establecimientos.

A su vez, el artículo 2° de esta preceptiva, al fijar los requisitos para la obtención del descanso reparatorio, dispone:

«Los beneficiarios deberán haberse desempeñado continuamente desde el 30 de septiembre de 2020, y estar en servicio en alguno de los establecimientos de salud privados, farmacias y almacenes farmacéuticos a los que alude el artículo 1 a la fecha de publicación de esta ley. La referida continuidad no se verá afectada por el uso de licencias y permisos regulados en la ley, tales como los contemplados en el Título 11 del Libro II del Código del Trabajo, sobre "Protección a la maternidad, la paternidad y la vida familiar", ni por el uso de la licencia médica preventiva parental por causa de la enfermedad Covid-19.

El beneficiario o la beneficiaria deberá contar, además, con una jornada igual o superior a once horas semanales, circunstancia que no resultará aplicable a quienes se encuentren excluidos de los límites de la jornada de trabajo.

Respecto de quienes haya desempeñado funciones, trabajos o servicios en algunas de las instituciones señaladas en los incisos anteriores y en las labores antes descritas, en modalidad exclusiva de teletrabajo, se les concederá el beneficio de "descanso reparatorio" por siete días hábiles.»

De las normas legales antes expuestas, se desprende que la Ley N°21.530 se trata de una normativa especial, en virtud de la cual se otorga de manera extraordinaria un beneficio consistente en 14 días hábiles de descanso adicional para aquellos trabajadores y trabajadoras que, con ocasión del combate de la pandemia por COVID-19, se vieron expuestos(as) en establecimientos de salud privados, farmacias y almacenes farmacéuticos, a una mayor carga de trabajo, a un mayor estrés y a un mayor peligro de contagio en el cumplimiento de sus funciones. En tal caso y de acuerdo se ha señalado por este Servicio en dictamen adjunto, bastará para el otorgamiento de dicho beneficio que los trabajadores y trabajadoras se hayan desempeñado en recintos susceptibles de ser catalogados como establecimientos dedicados al combate por la pandemia de COVID-19 en los términos señalados en el artículo 1° de la Ley N°21.530 y que se cumpla con los requisitos exigidos por la ley en el artículo 2° del mismo cuerpo legal.

En efecto, el Dictamen N°423/12 de 22.03.2023, al precisar los requisitos señalados en la norma para la obtención del beneficio en estudio, señaló que trabajadores y trabajadoras debían cumplir con: «a.- Haberse desempeñado en establecimientos de salud privados, farmacias y almacenes farmacéuticos. b.- Contar con una jornada igual o superior a 11 horas semanales, salvo para quienes se encuentren excluidos de la jornada de trabajo. c.- Haberse desempeñado continuamente desde el 30 de septiembre de 2020. d.- Encontrarse en servicio en alguno de los establecimientos señalados en la letra a) a la fecha de publicación de la ley, esto es, al 02.02.2023. e.- No ser un trabajador o trabajadora que tenga facultades de representación del empleador y facultades generales de administración, requisitos copulativos. f.- No haber hecho uso efectivo de este beneficio en virtud de la Ley N°21.409.»

En cuanto al requisito específico de "continuidad" establecido en la letra c.- de la cita anterior, este Servicio en el dictamen ya citado recalcó lo siguiente:

«En relación con la exigencia de continuidad, cabe señalar también que el beneficio será igualmente procedente respecto de quienes, cumpliendo con las condiciones que exige la ley, se hayan desempeñado para más de un empleador en la medida que exista dicha continuidad, considerando que la norma solo exige que la continuidad de servicios sea respecto de los establecimientos de salud señalados en la Ley N°21.530 y no respecto de un mismo vínculo jurídico, toda vez que lo que busca resguardar esta normativa es el derecho a descanso de quienes prestaron servicios de forma intensiva y continua producto de la pandemia.

Ahora bien, atendido que la ley exige haberse desempeñado, de manera continua, en algunas de las entidades señaladas en el artículo 1°, durante el período de tiempo completo determinado por el legislador, que va desde el 30 de septiembre de 2020 al 2 de febrero de 2023 no resulta procedente que el beneficio sea otorgado en forma proporcional respecto de aquellas personas que comenzaron a prestar servicios con posterioridad al 30 de septiembre de 2020.»

De la jurisprudencia institucional citada y transcrita, se desprende que la prestación continua en establecimientos de salud privados, en farmacias o en almacenes farmacéuticos, a pesar del cambio de empleador, sigue beneficiando al trabajador o trabajadora del descanso reparatorio. Dicho de otro modo, los dependientes tendrán derecho al beneficio contemplado en la norma en análisis, en la medida que, además de cumplir con los otros requisitos fijados por el legislador, se hayan desempeñado continuamente desde el 30.09.2020 al 02.02.2023, ambas fechas inclusive, siendo irrelevante para estos efectos los cambios de empleador que el dependiente tuviera durante tal periodo, siempre que, entre tales cambios, no existan días que interrumpan la continuidad exigida por la ley.

En consecuencia, en mérito de las consideraciones antes expuestas, disposiciones legales y doctrina administrativa citada, cumplo con informar a usted que, corresponderá a su empleador otorgar el beneficio de descanso reparatorio concedido por la Ley N°21.530, en la medida que se cumplan todos los requisitos exigidos por la misma, de acuerdo fuera explicado en el presente informe.

Sin otro particular, saluda atentamente a Ud.

NATALIA POZO SANHUEZA

ABOGADA

JEFA DEPARTAMENTO JURÍDICO (S)

DIRECCIÓN DEL TRABAJO

GMS/JLMA

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